В период Великой американской депрессии самыми эффективными в спасении компаний оказались советы директоров. Однако за период относительного спокойствия этот инструмент, по большому счету, утратил свою актуальность. В компаниях, где совет директоров был создан для «галочки» и только пил чай, собственники сейчас реально подвергаются риску имущественной ответственности за свои неправильные управленческие решения. Вы спросите: «Почему?»
Потому что 5 июня 2009 года вступили в силу очередные поправки к закону «О несостоятельности (банкротстве)», которые усилили имущественную ответственность собственников. Какова цель нововведения? Повысить эффективность исполнения обязательств должников перед кредиторами. Именно для этого введена новая категория лиц, ранее неизвестная российскому законодательству, – контролирующие должника.
Согласно определению, изложенному в статье 2 ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», контролирующие лица –это лица, имеющие либо имевшие в течение менее чем за два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом.
Так, контролирующим лицом может быть человек, который имел право распоряжаться 50-ю и более процентами голосующих акций акционерного общества или большей частью долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью – то есть это собственники долей или акций предприятия-должника.
Владельцы бизнеса несут субсидиарную ответственность за вред, причиненный кредиторам, в случае принятия решений, направленных на уменьшение стоимости или размера имущества должника и раздувании кредиторской задолженности.
Ответственность собственник несет в течение двух лет до даты банкротства предприятия, то есть сейчас будет проблематично просто переписать свои предприятия на подставных лиц и забыть про него. Если компания признается банкротом по заявлению налоговой или иного кредитора, и выясняется, что обязанность по банкротству возникла свыше месяца назад (но не позднее двух лет), то менеджмент и собственник, которые руководили предприятием на момент неплатежеспособности или недостаточности имущества, несут субсидиарную ответственность по долгам компании.
Стоит отметить, что контролирующее лицо не отвечает за вред, причиненный имущественным правам кредиторов, если докажет, что действовало добросовестно и разумно в интересах должника. Вводится своего рода «презумпция виновности»: сам докажи, что хороший. То есть, если установлен факт причинения вреда кредиторам, то собственник автоматически отвечает по долгам предприятия. Что это значит? А то, что всем владельцам бизнеса надо быть предельно осторожными при принятии решений и внимательно обдумывать указания для менеджмента. Необходимо трезво смотреть на ситуацию и повышать управляемость в своей компании.
Как? Через эффективный совет директоров, действенность которого в условиях кризиса признали уже многие российские компании. Конечно, речь идет о советах директоров, где большинство составляют профессионалы, не работающие в компании, и которые могут спокойно высказывать свое мнение, не боясь быть уволенными. Для эффективного реагирования на риски и выработки правильных стратегических решений в условиях кризиса в совет директоров необходимо привлекать квалифицированных специалистов, увеличивать их вознаграждение, т.к. многократно увеличивается риск персональной и репутационной ответственности членов совета. Наличие внешних экспертов в составе директоров позволяет повысить эффективность управления рисками и определить оптимальную стратегию предприятия в новых реалиях.
Источник: Журнал National Business, №6